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[知識產權] 哪些行為屬于“實施專利的行為”

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藥生
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樓主
發表于 前天 11:56 | 只看該作者 回帖獎勵 |倒序瀏覽 |閱讀模式
本文來源于政府文件,非原創文字。


實施專利的行為



根據《專利法》第十一條的規定,實施專利,對發明和實用新型專利權而言,是指制造、使用、許諾銷售、銷售、進口專利產品,使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品;對于外觀設計專利權而言,是指制造、許諾銷售、銷售、進口外觀設計專利產品。


《專利法》第十一條列舉的五種行為是對侵犯專利權行為的窮舉,未列入其中的行為,不構成實施專利的行為,不能采用類比的方式將其納入侵犯專利權行為的范疇。例如,設計專利產品的行為,如果未將該設計轉化為專利產品,則設計行為本身不構成實施專利的行為;倉儲和運輸專利產品的行為,如果該專利產品不是由行為人制造,行為人也未銷售或許諾銷售該專利產品,則倉儲和運輸行為不構成實施專利的行為,但構成共同侵權的除外。


一、制造
制造,對于發明和實用新型專利權而言,是指做出或者形成具有與權利要求記載的全部技術特征相同或者等同的技術特征的產品;對于外觀設計專利權而言,是指做出或者形成采用外觀設計專利的圖片或者照片中所表示的設計的產品。

制造行為的對象應當是專利產品,包括將原材料經化學反應、將零部件經物理組裝形成權利要求所保護的專利產品等行為。


(一)產品的數量、質量和制造方法對制造行為的影響


在制造行為的認定中,通常需要關注制造的結果,即制造的產品是否為專利產品。產品的數量、質量或性能以及制造方法通常不影響對制造行為的認定,除非制造產品的數量極少從而影響到對生產經營目的的認定或者產品的質量或性能使得產品未落入權利要求參數限定的范圍內,或者權利要求中同時限定了特定的制造方法。


(二)委托加工或貼牌生產行為


委托加工或貼牌生產,是指定作人或委托人提供樣品或圖紙,承攬人或加工人按定作人或委托人的要求完成產品,承攬人或加工人交付成品,定作人或委托人支付報酬的行為。企業接受委托加工或貼牌生產都屬于加工承攬。如果委托加工或者貼牌生產的產品侵犯專利權,承攬人或加工人的加工行為構成實施專利的行為,定作人或委托人的委托行為也構成制造專利產品的行為。



(三)在已有產品上添加圖案和或色彩獲得專利產品的行為


外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。組成外觀設計的要素是形狀、圖案和色彩。外觀設計專利保護的對象有:單純形狀的設計,單純圖案的設計,形狀和圖案結合的設計,形狀與色彩結合的設計,圖案與色彩結合的設計,形狀、圖案和色彩結合的設計。被控侵權人從他人處獲得已有產品,并在產品上添加圖案和/或色彩,如果最終的產品落入外觀設計專利保護的范圍,則該添加圖案和/或色彩的行為屬于制造專利產品的行為。



(四)制造產品僅供出口的行為


未經專利權人許可擅自制造侵權產品并全部出口到國外的行為,雖然因產品全部銷往國外,并不會損害專利權人在本國市場銷售其專利產品,但其仍然構成制造專利產品的行為,屬于侵權行為。



二、使用


使用,對于發明或者實用新型產品專利而言,是指權利要求所記載的產品技術方案的技術功能得到了應用,該應用不局限于專利說明書中指明的產品用途,除非權利要求中已明確記載該用途;對于方法發明專利而言,是指權利要求記載的專利方法技術方案的每一個步驟均被實現,使用該方法的結果不影響對是否構成侵犯專利權行為的認定。
單純使用侵犯外觀設計專利權的產品的行為不屬于侵犯專利權的行為。


(一)將專利產品組裝成另一產品


將侵犯發明或者實用新型專利權的產品作為零部件或中間產品制造另一產品的,一般應當認定屬于對侵權產品的使用。


(二)擁有、儲存或保存侵權產品


擁有、儲存或保存侵犯專利權產品的行為,通常不構成使用侵權產品的行為。
判斷擁有、儲存或保存侵權產品是否構成使用行為,需要考慮產品的性質以及儲存或保存的目的等因素。例如,如果行為人購買了侵權產品,但僅存放于庫房中,尚未進行下一步的銷售行為,其本身也不具備使用該產品的條件,則儲存行為不應被認定為使用侵權產品的行為。但是,對于某些屬于備用性質的產品,例如急救裝置、救火設備等,只要將其按照使用要求在建筑物內予以配置,就構成使用行為,不能認為只有在救火或急救中的使用才構成專利法意義上的使用。同樣,如果儲存或保存某種產品的目的是隨時投入使用,則只要備用狀態存在,也構成使用侵犯專利權產品的行為。


(三)使用專利方法


專利技術方案可以分為產品技術方案和方法技術方案,方法技術方案又可以分為產品制造方法和操作使用方法。產品制造方法是制造某種產品的方法,一般是通過設定一定條件、使用特定的裝置設備并按照特定的工藝步驟使某種物品如原材料、中間產品在結構、形狀或物理化學特性上發生變化并形成新的產品的方法。操作使用方法是對特定裝置設備、特定產品的操作使用,如測量、計算、制冷、通信方法等。



使用專利方法,是指權利要求記載的專利方法技術方案的每一個步驟均被實現。使用專利方法的結果不影響對是否構成侵犯專利權的認定。對于產品制造方法專利,使用專利方法就是按照專利方法生產出相應產品的行為,通常表現為制造相關產品的過程,在結果上表現為制造出相應的產品;對于操作使用方法專利,使用專利方法就是生產經營過程中按照專利方法的步驟、條件逐一再現專利方法的全過程。
使用專利方法是專利方法的完整再現,如果專利方法有特定步驟順序,則使用專利方法還應遵循該順序。一般而言,省略專利方法的步驟或者未按專利方法的順序完整地再現專利方法,均不構成使用專利方法的侵權行為。



三、銷售


銷售侵權產品,是指將落入專利權利要求保護范圍的侵權產品的所有權、依照專利方法直接獲得的侵權產品的所有權或者含有外觀設計專利的侵權產品的所有權從賣方有償轉移到買方。搭售或以其他方式轉讓上述產品所有權,變相獲取商業利益的,也屬于銷售該產品。
銷售行為的完成,應以合同依法成立為判斷標準,不要求合同實際履行完畢。如果合同成立后出賣人未交付產品,不影響銷售行為已成立的定性。



(一)將侵權產品作為零部件制造另一產品并銷售


將侵犯發明或者實用新型專利權的產品作為零部件,制造另一產品并銷售的,應當認定屬于銷售侵權產品的行為。
將侵犯外觀設計專利權的產品作為零部件,制造另一產品并銷售的,應當認定屬于銷售侵犯外觀設計專利權的產品的行為,但侵犯外觀設計專利權的產品在另一產品中僅具有技術功能的除外。僅具有技術功能,是指該零部件在最終產品的正常使用中不產生視覺效果,只具有技術功能。不產生視覺效果,既有可能是零部件位于最終產品的內部等不可視部位,也有可能是零部件部分被遮擋,無法從整體上體現出侵權產品與現有設計的區別。



(二)搭售、搭送


搭售,是指銷售商要求消費者在購買其商品或服務的同時購買另一種商品或服務。搭售行為構成侵犯專利權既包括搭售品構成侵權的情形,也包括被搭售品構成侵權的情形。無論搭售行為在形式上是否具有獨立性,只要搭售品或者被搭售品構成侵犯專利權,則搭售行為應被認定為侵權行為。
搭送,是指銷售者在銷售某種商品或提供服務時,基于廣告宣傳等目的免費贈送某種商品或服務。與搭售行為不同,搭送行為從形式上對消費者是免費的。但這并不意味著即便搭送的是侵權產品,銷售商也不承擔侵權責任。如果銷售商搭送的產品或服務侵犯了他人專利權,即使銷售的產品未侵權,搭送行為和主銷售行為合并成為一種特殊的銷售行為,也構成侵犯專利權的行為。



四、許諾銷售


在銷售侵犯他人專利權的產品的行為實際發生前,被控侵權人作出銷售侵犯他人專利權產品的意思表示的,構成許諾銷售。
以做廣告、在商店櫥窗中陳列、在網絡或者在展銷會上展出、寄送供試用的侵權產品等方式作出銷售侵犯他人專利權產品的意思表示的,可以認定為許諾銷售。許諾銷售的方式還可以是口頭、電話、傳真等。
許諾銷售既包括合同法上的要約,也包括合同法上的要約邀請。許諾銷售成立的關鍵,不在于訂立合同的意向最先由誰提出,只要被控侵權人一方作出將會提供侵權產品的意思表示即可構成許諾銷售。
許諾銷售行為本身即構成獨立的直接侵犯專利權的行為,并非實際銷售行為之前的準備性工作,不能以其后確實發生實際銷售行為來認定許諾銷售行為成立。許諾銷售侵權產品,其后實際銷售的產品未落入專利權保護范圍的,即便以銷售方式侵犯專利權的行為不能成立,也不影響對以許諾銷售方式侵犯專利權的行為成立的認定。



五、進口


進口侵權產品,是指將落入產品專利權利要求保護范圍的侵權產品、依照專利方法直接獲得的侵權產品或者含有外觀設計專利的侵權產品在空間上從境外運進境內的行為。
無論被控侵權產品自哪一國家進口,這種產品在其制造國或者出口國是否享有專利保護,該產品是專利產品還是依照專利方法直接得到的產品,進口者的主觀狀態如何,只要該產品越過邊境進入海關,都屬于進口侵權產品的行為。
進口行為的成立,不以產品交付給進口商為判斷基準,只要產品進入海關即可判定進口行為成立。
專利權人或者其被許可人在我國境外售出其專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品后,購買者將該產品進口到我國境內以及隨后在我國境內使用、許諾銷售、銷售該產品的,不構成侵犯專利權的行為。


六、產品制造方法專利的延伸保護


所謂“產品制造方法專利的延伸保護”,是指一項產品制造方法發明專利權被授予后,任何單位或者個人未經專利權人許可,除了不得為生產經營目的使用該專利方法外,也不得為生產經營目的使用、許諾銷售、銷售或者進口依照該專利方法直接獲得的產品。


(一)延伸保護僅涉及產品制造方法


方法專利包括制造方法、加工方法、作業方法、物質的用途等專利。只有產生專利法意義上的產品的方法才涉及延伸保護,不產生專利法意義上的產品的方法不涉及延伸保護。
專利法意義上的產品,是指符合專利法定義的,具有一定結構、組成、性狀、功能的產品,不僅包括常規的物品,還包括物質、機器、裝置、系統等。



產生專利法意義上的產品的方法主要是制造方法和加工方法。產生專利法意義上的產品既可以是通過將原材料經一系列加工步驟處理后獲得一種全新的產品,也可以是對原有物品的性能、結構進行改進后獲得一種不同于原有物品的產品。


(二)“依照專利方法直接獲得的產品 ”的含義


產品制造方法專利權只能延伸到依照該專利方法直接獲得的產品。
所謂“依照專利方法直接獲得的產品”,是指完成專利方法的最后一個步驟后所獲得的最初產品。當權利要求的主題名稱中的目標產品與完成最后一個方法步驟后獲得的最初產品一致時,主題名稱中的目標產品就是制備方法直接獲得的產品;當主題名稱中的目標產品與完成最后一個方法步驟后獲得的最初產品不一致時,需要根據說明書的內容,考查二者的關系。如果說明書中已經明確最后一個方法步驟獲得的最初產品能通過常規的方法轉化為主題名稱中的目標產品,則該權利要求直接獲得的產品是所述主題名稱中的目標產品;如果說明書中沒有明確最后一個方法步驟獲得的最初產品如何轉化為主題名稱中的目標產品,并且轉化方法非現有技術,則該權利要求直接獲得的產品是最后一個方法步驟獲得的最初產品。



(三)延伸保護與是否獲得新產品無關


對于依照專利方法直接獲得的產品,無論該產品是新產品還是已知產品均可獲得延伸保護。只要制造方法本身被授予專利權,即使該方法直接獲得的是已知產品,任何單位或個人未經專利權人許可許諾銷售、銷售、使用、進口該已知產品的行為也構成侵犯專利權的行為。




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藥徒
沙發
發表于 前天 13:21 | 只看該作者
謝謝分享      
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藥生
板凳
發表于 前天 14:33 | 只看該作者
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藥生
地板
發表于 前天 18:03 | 只看該作者
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